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中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)之爭(zhēng)追古溯今

2011-02-26 09:18 來源：《東方早報(bào)》責(zé)編：王岑

摘要：: 隨著當(dāng)代藝術(shù)的行情不斷看漲，經(jīng)常會(huì)與朋友們討論到這樣一個(gè)問題：為什么當(dāng)代藝術(shù)家那么富，當(dāng)代詩(shī)人那么窮，甚至有一些詩(shī)人改行去畫畫。在我看來，兩者的思維模式、創(chuàng)造模式都有相通之處，相互之間也都有著豐富的互動(dòng)和影響�？墒莾烧叩氖杖�?yún)s有天壤之別。

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　　【CPP114】訊：從中國(guó)法制史來看，中國(guó)對(duì)版權(quán)問題一直不大重視，直到十九世紀(jì)才開始有一些討論，但也沒有引起很大的反響。比如嚴(yán)復(fù)翻譯西方著作，大概從未跟誰打過招呼，翻譯中也夾雜許多自己的看法。

　　隨著當(dāng)代藝術(shù)的行情不斷看漲，經(jīng)常會(huì)與朋友們討論到這樣一個(gè)問題：為什么當(dāng)代藝術(shù)家那么富，當(dāng)代詩(shī)人那么窮，甚至有一些詩(shī)人改行去畫畫。在我看來，兩者的思維模式、創(chuàng)造模式都有相通之處，相互之間也都有著豐富的互動(dòng)和影響。可是兩者的收入?yún)s有天壤之別。對(duì)此可以有一種解釋，藝術(shù)家能很好地界定和保護(hù)自己作品的產(chǎn)權(quán)，詩(shī)人不能。

　　這個(gè)問題非常嚴(yán)肅，本雅明就寫過《機(jī)械復(fù)制時(shí)代的藝術(shù)作品》。顯然，無論從藝術(shù)還是商業(yè)角度看，藝術(shù)作品（如繪畫、裝置）的復(fù)制品與正品都有不同。一旦復(fù)制，藝術(shù)的價(jià)值就發(fā)生了改變。

　　可詩(shī)不同。詩(shī)必須被抄寫、復(fù)制、傳誦，詩(shī)可以印在紙上，也可以顯示在屏幕上，復(fù)制品與作者第一次寫下的句子沒有任何差異。詩(shī)人并不是不能賣詩(shī)。問題在于，花錢買詩(shī)的人，幾乎找不到有效辦法來保護(hù)他對(duì)某首詩(shī)的所有權(quán)。詩(shī)一旦被別人看到，流傳出去，所有者就不可能再壟斷關(guān)于這首詩(shī)的絕大多數(shù)權(quán)利。

　　產(chǎn)權(quán)是一個(gè)比較復(fù)雜的概念，知識(shí)是更復(fù)雜的概念，所以“知識(shí)產(chǎn)權(quán)法”引出了無數(shù)爭(zhēng)議。美國(guó)學(xué)者安守廉的《竊書為雅罪》全面地回顧了“知識(shí)產(chǎn)權(quán)法”在中國(guó)的發(fā)展歷程，思考總結(jié)了這樣一個(gè)問題：知識(shí)產(chǎn)權(quán)――特別是版權(quán)，為何在中國(guó)從未產(chǎn)生影響力？

　　這雖是法制史專家關(guān)心的問題，但真的放置于具體的歷史語境中，會(huì)使人產(chǎn)生“時(shí)代錯(cuò)置”的感覺，“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”在不同時(shí)代具有完全不同的意義。千百年來，我們的身體、體質(zhì)的改變比較小，我們的政治、社會(huì)制度的改變稍多一些，但也還有跡可循，而“知識(shí)”的改變最大。這是一個(gè)知識(shí)爆炸的時(shí)代，知識(shí)數(shù)量以指數(shù)函數(shù)的形式在增長(zhǎng)，“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”這個(gè)典型的近代法律概念，也許既不能很好地用在較遠(yuǎn)的過去，也不能很好地用在當(dāng)下。

　　按照羅素一脈的知識(shí)論研究，知識(shí)隨著它的“編碼化”的難易程度，可以大致區(qū)分為顯性知識(shí)和隱性知識(shí)。我們一般談?wù)摰亩际秋@性知識(shí)，有的可以被文字描述，有的甚至可以被抽象成規(guī)則、定理，這樣的知識(shí)規(guī)模已經(jīng)無比龐大。

　　而隱性知識(shí)的數(shù)量遠(yuǎn)比顯性知識(shí)多得多。隱性知識(shí)中，有一部分是內(nèi)省的知識(shí)，自我體驗(yàn)的知識(shí)，這部分知識(shí)可能永遠(yuǎn)無法與人交流。另一部分可以稱作“默會(huì)的知識(shí)”，就是只有在人際交往、言傳身教中才可能有所體會(huì)。一個(gè)真正親炙大師的學(xué)生，從老師身上學(xué)到的“默會(huì)知識(shí)”肯定遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過顯性知識(shí)。

　　古往今來，很多人都體會(huì)到這一點(diǎn)，但只有波蘭尼與哈耶克將此點(diǎn)明確地表達(dá)出來。哈耶克提醒我們，永遠(yuǎn)不要試圖去統(tǒng)計(jì)和把握所有的知識(shí)，單單“默會(huì)知識(shí)”就遠(yuǎn)超出人類可能的計(jì)算能力。即使計(jì)算機(jī)的水平飛速進(jìn)步，運(yùn)算能力極大提高，但與“默會(huì)知識(shí)”的數(shù)量層級(jí)還相去甚遠(yuǎn)。

　　這就是“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”問題所內(nèi)含的困境之一。各種《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》都只可能保護(hù)顯性知識(shí)而無法保護(hù)隱性知識(shí)，這既是法律的要求，也是知識(shí)本身的要求。但是隨著知識(shí)和知識(shí)表達(dá)手段的進(jìn)步，許多隱性知識(shí)在不斷轉(zhuǎn)變成為顯性知識(shí)，變化速度之快，遠(yuǎn)在法律更新的頻率之上。

　　比如說，百余年前，錄音技術(shù)的出現(xiàn)就極大地影響到音樂會(huì)這種藝術(shù)形式。人們發(fā)現(xiàn)竟然可以有一種技術(shù)，將歌手、演奏家的音樂極大程度地保存下來，一遍又一遍地播放�，F(xiàn)場(chǎng)表演總難免有缺陷、有失誤，而錄音卻可以保存一個(gè)人最完美的一次表演，壓倒幾乎所有的現(xiàn)場(chǎng)演出。

　　這些年里，各國(guó)一直在研究保護(hù)音樂版權(quán)的法律，下了很大工夫，但成效并不顯著。法律對(duì)人類行為的約束，不可能是一蹴而就的事情。但是我們?cè)賮砜闯袠I(yè)，這幾年幾乎已經(jīng)被網(wǎng)絡(luò)給擊垮了。技術(shù)進(jìn)步對(duì)人類行為的改變，已經(jīng)自動(dòng)消解了這個(gè)法律問題，使得過去的研究都變成無本之木，這恐怕是多數(shù)法學(xué)家都沒有想到的問題。安守廉套用孔乙己的話，將書命名為《竊書為雅罪》。放到一千多年前，印刷術(shù)還沒有出現(xiàn)，人們大概會(huì)問一句，“書是什么？”放到幾十年后，也許“書”這種知識(shí)載體已經(jīng)消失，人們也會(huì)問一句，“書是什么？”

　　安守廉一開始就界定，版權(quán)、專利和商標(biāo)都屬于“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”的范疇，但具體應(yīng)用有所不同。我們討論知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，應(yīng)該同時(shí)包含版權(quán)、專利和商標(biāo)。這個(gè)界定非常重要，可惜作者并沒有堅(jiān)持下去，在后面的討論中不自覺地袒護(hù)版權(quán)，而忽略了專利和商標(biāo)。

　　從中國(guó)法制史來看，中國(guó)對(duì)版權(quán)問題一直不大重視，直到十九世紀(jì)才開始有一些討論，但也沒有引起很大的反響。比如嚴(yán)復(fù)翻譯西方著作，大概從未跟誰打過招呼，翻譯中也夾雜許多自己的看法。但是中國(guó)古代顯然有專利制度，有商標(biāo)制度，而且產(chǎn)生了極大的影響。這是“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”在中國(guó)古代的直接表現(xiàn)。

　　專利制度與商標(biāo)制度都與經(jīng)濟(jì)貿(mào)易有關(guān)。專利在本質(zhì)上是一種壟斷，是國(guó)家運(yùn)用強(qiáng)制力幫助某些個(gè)體獨(dú)占性地使用某項(xiàng)技術(shù)或者開展某種活動(dòng)�，F(xiàn)代產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)的解釋說，專利的目的是為了激勵(lì)創(chuàng)新，保護(hù)創(chuàng)新者的積極性。而創(chuàng)新是經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步的最根本動(dòng)力。但從歷史來看，國(guó)家保護(hù)的專利，一般目的就是為了賺取壟斷的高額利潤(rùn)，與創(chuàng)新無關(guān)。

　　商標(biāo)更是如此。我們?cè)谥袊?guó)古代的文獻(xiàn)和實(shí)物中，可以看到大量個(gè)人或者商家的標(biāo)識(shí)。從統(tǒng)治者的角度來看，這可能是另一種壟斷形式，使得統(tǒng)治者有可能追溯到物品的生產(chǎn)者，防止盜用。從商業(yè)角度來看，則可以與競(jìng)爭(zhēng)者相區(qū)別，保護(hù)自己的利益。

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種“消極”權(quán)利，它的持有者可以防止其他人的濫用。所以中國(guó)的傳統(tǒng)里，其實(shí)并不缺少對(duì)“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”的關(guān)注。版權(quán)制度沒有適時(shí)地出現(xiàn)，只是因?yàn)闊o論從政治、經(jīng)濟(jì)還是社會(huì)生活的角度來看，它都不甚重要。我們不難發(fā)現(xiàn)，一些著名的私人刻書、印書家也形成了自己的商標(biāo)。在規(guī)模很小的圖書市場(chǎng)里，這些標(biāo)明產(chǎn)出者的商標(biāo)也是有意義的。這就是中國(guó)古代的知識(shí)產(chǎn)權(quán)狀態(tài)。

　　我們可以追問更本質(zhì)的問題，“版權(quán)”有什么作用，它的意義何在？偷書如同偷竊一般的商品，那么剽竊、抄襲的危害在哪里，誰又受到了何種損失？我們?yōu)楹螌?duì)剽竊、抄襲如此的憤怒和反感？

　　第一種意見，我們對(duì)書籍版權(quán)的關(guān)注，應(yīng)該類似于對(duì)專利的關(guān)注，兩者也同屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇。保護(hù)專利，允許專利者利用專利在一定時(shí)期內(nèi)壟斷性地獲利，目的是為了激勵(lì)專利者，從而使得他/她愿意繼續(xù)提供創(chuàng)新。知識(shí)創(chuàng)新是一種偶然事件，幾乎完全不可預(yù)測(cè)，只與個(gè)人的行為有關(guān)。

　　但是我們對(duì)專利的保護(hù)也是有限度的，具體來看，又要探討專利保護(hù)的長(zhǎng)度和寬度。長(zhǎng)度是指專利保護(hù)的年限，寬度是指某項(xiàng)專利保護(hù)的外延范疇。過長(zhǎng)時(shí)間地保護(hù)一項(xiàng)專利，會(huì)影響全社會(huì)的利益，使得它對(duì)社會(huì)發(fā)展的阻礙超過對(duì)社會(huì)發(fā)展的促進(jìn)，也就違背了專利保護(hù)的初衷。專利保護(hù)的寬度也一樣。而且現(xiàn)在有越來越多的研究表明，西方國(guó)家現(xiàn)有的專利制度，往往是過長(zhǎng)過寬了，需要隨著環(huán)境改變、技術(shù)進(jìn)步而做出調(diào)整。

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2011-02-26 09:18 來源：《東方早報(bào)》 責(zé)編：王岑

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